知識產權代理當中，目前實踐中存在眾多企業以起法定代表人名義申請注冊商標，由公司實際使用的情形。那么此種情形是否具有法律依據或者被符合法律規定，實踐中是否存在潛在的風險，是否適合推廣?下文將結合具體的法律規定對此做簡單的闡述、分析。

    首先，廣州專利注冊認為，明確下下文將出現的兩個法律概念：法定代表人和個體工商戶。

    法定代表人，是指依照法律或法人組織章程規定，代表法人行駛職權的負責人。我國實行單一法人制，一般由企業的正職行政負責人為其唯一法定代表人。如公司法定代表人為董事長或執行董事或經理(《公司法》第13條)

    個體工商戶，是指有經營能力并依照《個體工商戶條例》的規定經工商行政管理部門登記，從事工商業經營的自然人或家庭。(《個體工商戶條例》第2條第1款、《民法通則》第26條)

    一、法定代表人以個人名義申請注冊商標的可行性分析

    (一)從法律法規中就有關問題的相關規定來看，

    1.關于法定代表人：

    公司法定代表人以個人名義申請注冊商標，首先要符合法律對自然人申請注冊商標的規定。2007年2月6日國家工商總局商標局發布《自然人辦理商標注冊申請注意事項》，規定：以自然人名義辦理商標注冊、轉讓等申請事宜，除按照有關規定提交《商標注冊申請書》、商標圖樣等材料外，還應提供以該自然人名義登記的個體工商戶營業執照，且注冊商標所使用商品或服務要符合營業執照所載明的經營范圍。而作為供公司實際使用的商標，注冊商標所要選擇的商品或者服務自然要以公司業務范圍為準。這樣，以法定代表人名義申請注冊商標便涉及到法定代表人是否可以同時申請個體工商戶經營及是否可以經營與公司同類業務的問題。針對該問題，首先來看下相關法規中有關法定代表人任職資質的規定：

    ●《企業法人法定代表人登記管理規定》第四條規定　有下列情形之一的，不得擔任法定代表人，企業登記機關不予核準登記：

    (一)無民事行為能力或者限制民事行為能力的;

    (二)正在被執行刑罰或者正在被執行刑事強制措施的;

    (三)正在被公安機關或者國家安全機關通緝的;

    (四)因犯有賄賂罪、侵犯財產罪或者破壞社會主義市場經濟秩序罪，被判處刑罰，執行期滿未逾五年的;因犯有其他罪，被判處刑罰，執行期滿未逾三年的;或者因犯罪被判處剝奪政治權利，執行期滿未逾五年的;

    (五)擔任因經營不善破產清算的企業的法定代表人或者董事、經理，并對該企業的破產負有個人責任，自該企業破產清算完結之日起未逾三年的;

    (六)擔任因違法被吊銷營業執照的企業的法定代表人，并對該企業違法行為負有個人責任，自該企業被吊銷營業執照之日起未逾三年的;

    (七)個人負債額較大，到期未清償的;

    (八)有法律和國務院規定不得擔任法定代表人的其他情形的。

    ●據廣州專利注冊了解，《公司法》第一百四十八條規定　董事、高級管理人員不得有下列行為：

    ……(五)未經股東會或者股東大會同意，利用職務便利為自己或者他人謀取屬于公司的商業機會，自營或者為他人經營與所任職公司同類的業務;

    從上述規定可以看出，競業問題并非法定代表人任職的法定禁止條款，而是約定條款，即公司可以在章程中約定或者由股東會決議法定代表人是否可以經營與公司業務相同或類似的業務。換句話說，只要經過股東大會的同意，公司法定代表人就可以“自營或者為他人經營與所任職公司同類的業務”，此處的業務顯然也包含個體工商戶。

    具體到商標申請行為，既然公司要以法定代表人名義申請注冊商標，其應該清楚有關商標申請時對法定代表人以自然人名義申請注冊商標的約束條件。其既然授權法定代表人以個人名義申請注冊商標，這就相當于間接默認了法定代表人經營個體工商戶的問題。或者說，可以視為公司同意法定代表人的“競業”行為。

    2.關于個體工商戶的相關規定

    ●《個體工商戶條例》第2條第1款的規定：“有經營能力的公民，依照本條例規定經工商行政管理部門登記，從事工商業經營的，為個體工商戶。”

    法定代表人顯然也是屬于公民的范疇，拋開作為某企業法定代表人的身份不說，其以個人名義經營個體工商戶并無任何不妥。

    縱觀整個公司法、民法、個體工商戶條例等相關規定中，均沒有明確規定企業法定代表人不得申請登記個體工商戶，正所謂“法無明文禁止即可為”，由此可以推定：企業法定代表人在取得法人同意的前提下，可以經營個體工商戶。也就是說，法定代表人以個人名義申請注冊商標，其主體資格符合法律規定。

    3.《商標法》中規定：

    ●《商標法》第十五條規定，未經授權，代理人或者代表人以自己的名義將被代理人或者被代表人的商標進行注冊，被代理人或者被代表人提出異議的，不予注冊并禁止使用。

    根據商標局和商標評審委員會制定的《商標審理標準》的規定，此處的代表人系指具有從屬于被代表人的特定身份，執行職務行為而可以知悉被代表人商標的個人，包括法定代表人、董事、監事、經理、合伙事務執行人等人員。

    可見，公司法定代表人在獲得法人授權的前提下可以以自己的名義申請注冊商標。

    (二)從商標注冊審查形式來說，

    商標注冊申請為形式審查，審查員僅對商標申請中所提交的材料進行形式審查，即僅核對申請人是否具備注冊商標申請的主體資格、所提交資料是否齊備、文書填寫及商標圖樣是否符合要求。法定代表人以個人名義申請注冊商標，在審查員接受到申請材料時，是以自然人注冊商標的標準來審查，不會去查驗該自然人是否同時為某一企業的法定代表人，因而，以企業法定代表人名義申請注冊商標有其存在的理論基礎和實踐經驗，并已是一種普遍做法，行為本身并不違法法律規定。

    當然，如果法定代表人并未獲得公司的授權，而自行申請注冊，則要另當別論，可能涉及到代表人搶注的問題，另文論述。

    綜上可知，企業法定代表人以個人名義申請注冊商標具有法律依據，并已有眾多的成功案例，目前已成為企業構建知識產權機制的一種普遍做法，具有可操作性。

    二、以企業法定代表人個人名義申請注冊商標由公司實際使用所潛在的風險。

    從上文可知，以企業法定代表人名義申請注冊商標，而實際上由公司使用商標，這種做法并未違反相關的法律規定，也是目前一種普遍做法，但，這種做法是否會使公司受制于人，甚至陷入潛在的危機中，也是值得研究的。

    具體來說，以企業法定代表人名義申請注冊的商標，其商標專用權歸屬于該法定代表人個人，公司必須在履行法定的許可手續后方可使用。同時，公司的法定代表人并不是一成不變的，當公司的法定代表人更換后，原法定代表人就有可能在商標的使用問題上向公司發難，要求公司要么停止使用商標，要么向其支付高昂的商標許可使用費，如果公司未經許可繼續使用商標，就會構成商標侵權，并為該侵權行為支付相對應的賠償金。

    實踐中，如果該商標被企業的大量使用并進行了宣傳推廣，就會產生了較高的知名度和美譽度，商標的市場價值也會隨之水漲船高。

    在這種情況下，如果公司繼續使用商標，在得到許可的情形下，需要支付高昂的許可費;如果在不經許可的情形下使用，則要支付高昂的賠償費，同時還要擔負相應的法律責任;如果公司就此放棄該商標，轉而使用或申請注冊新的商標，那么，公司對前商標的大量使用和資金投入便是為他人做了嫁衣，公司所有宣傳推廣隨之付諸東流，公司也因此喪失了一定的市場份額。而且，要想為企業重新樹立一個同之前知名度相當的新品牌，企業將不得不付出更加高昂的費用，而享有商標專用權的法定代表人則會因此獲益匪淺，甚至可以以該品牌重新建立企業的強大競爭對手。對企業來說，這無疑是一種腹背受敵的窘狀。

    同時，公司授權法定代表人以自然人身份申請注冊商標，也就間接的同意了法定代表人經營同公司業務類型相同或近似的個體工商戶，這就為法人的“競業”行為打開了一個缺口，若法定代表人真的經營該個體工商戶，并經營有方，使得該個體工商戶規模擴大，那么該法定代表人是不是會將其名下的商標收回，轉由其經營的個體工商戶來使用?這對公司來說，是又一個巨大的風險。

    總之，廣州專利注冊公司以企業法定代表人名義申請注冊商標，而實際由企業來使用注冊商標的行為，具有一定的便利性，也為市場中的一種通行做法，但該行為也存在諸多風險，對于企業來說，要結合自身實際，來綜合考量以法定代表人名義申請注冊商標的利弊。對于必須以其法定代表人名義來申請注冊商標的企業，建議向專業的商標咨詢或代理機構咨詢，請其針對企業的特定情形，制定專業合理的應對措施，以防止使企業處在潛在的危險之中。（來源：中細軟）

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